假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的辯護(hù)要點(diǎn)

假冒注冊(cè)商標(biāo)罪，是指未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

假冒注冊(cè)商標(biāo)罪的犯罪構(gòu)成

構(gòu)成要件的內(nèi)容為，未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人的許可，在同一種商品、服務(wù)上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)，且情節(jié)嚴(yán)重。

1.“未經(jīng)注冊(cè)商標(biāo)所有人許可”，即無權(quán)使用，這是構(gòu)成本罪的前提條件，包括未獲得許可或者超出許可的商品或者服務(wù)的類別、期限、數(shù)量等。

2. “同一種商品”，即行為人實(shí)際生產(chǎn)銷售的商品與商標(biāo)所有人注冊(cè)商標(biāo)核定使用的商品是同一種商品。

3. “使用”，是指將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及產(chǎn)品說明書、商品交易文書，或者將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)等行為。

4. “與注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)”，是指行為人在同一種商品上使用了與注冊(cè)商標(biāo)完全相同的，或者其它與注冊(cè)商標(biāo)在視覺上基本無差別，足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

5.假冒注冊(cè)商標(biāo)罪情節(jié)嚴(yán)重的標(biāo)準(zhǔn)：

（一）非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在5萬元以上或者違法所得數(shù)額在3萬元以上的；
（二）假冒兩種以上注冊(cè)商標(biāo)，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額在3萬元以上或者違法所得數(shù)額在2萬元以上的。

該罪辯護(hù)要點(diǎn)

一、 是否使用了注冊(cè)商標(biāo)？

假冒注冊(cè)商標(biāo)罪中的“使用”，是指將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及（產(chǎn)品說明書）、（服務(wù)場(chǎng)所）、商品交易文書，或者將注冊(cè)商標(biāo)或者假冒的注冊(cè)商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動(dòng)等行為。

在判斷是否為商標(biāo)的使用時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合考慮使用人的主觀意圖、使用方式、宣傳方式、行業(yè)慣例、消費(fèi)者認(rèn)知等因素來認(rèn)定。

二、是否與注冊(cè)商標(biāo)相同？

《關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（三）第1條：與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的認(rèn)定問題

（一）改變注冊(cè)商標(biāo)的字體、字母大小寫或者文字橫豎排列，與注冊(cè)商標(biāo)之間基本無差別的；

（二）改變注冊(cè)商標(biāo)的文字、字母、數(shù)字等之間的間距，與注冊(cè)商標(biāo)之間基本無差別的；

（三）改變注冊(cè)商標(biāo)顏色，不影響體現(xiàn)注冊(cè)商標(biāo)顯著特征的；

（四）在注冊(cè)商標(biāo)上僅增加商品通用名稱、型號(hào)等缺乏顯著特征要素，不影響體現(xiàn)注冊(cè)商標(biāo)顯著特征的；

（五）與立體注冊(cè)商標(biāo)的三維標(biāo)志及平面要素基本無差別的；

（六）其他與注冊(cè)商標(biāo)基本無差別、足以對(duì)公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)。

三、涉案金額的認(rèn)定

《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額是指行為人在實(shí)施侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲(chǔ)存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價(jià)值。根據(jù)規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額的計(jì)算分為三個(gè)等級(jí)：第一，已經(jīng)銷售的侵權(quán)產(chǎn)品，按照實(shí)際銷售的價(jià)格計(jì)算；第二，制造、存儲(chǔ)、運(yùn)輸和未銷售的侵權(quán)產(chǎn)品，按照標(biāo)價(jià)或者已經(jīng)查清的侵權(quán)產(chǎn)品的實(shí)際銷售平均價(jià)格計(jì)算；第三，侵權(quán)產(chǎn)品沒有標(biāo)價(jià)或者無法查清實(shí)際銷售價(jià)格的，按照被侵權(quán)產(chǎn)品的市場(chǎng)中間價(jià)格計(jì)算，市場(chǎng)中間價(jià)格一般通過具有法定資質(zhì)的鑒定機(jī)構(gòu)認(rèn)定。

在辦理案件過程中可以參考以下角度對(duì)涉案金額進(jìn)行辯護(hù)：第一，可以提供銷售單據(jù)、賬目、出貨明細(xì)、生產(chǎn)流程單、微信支付記錄、轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)，證明涉案物品的銷售價(jià)格。實(shí)務(wù)中可能出現(xiàn)這樣的情形，公訴機(jī)關(guān)根據(jù)被告人之間的轉(zhuǎn)賬記錄指控被告人的犯罪金額，但是，轉(zhuǎn)賬記錄并未注明轉(zhuǎn)賬事由或用途，而被告人供述的金額低于指控的金額或者供述反復(fù)無法采納時(shí)，辯護(hù)人可以建議司法機(jī)關(guān)根據(jù)有利于被告人原則，以交易數(shù)量和最低單價(jià)認(rèn)定涉案金額。第二，委托司法鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定時(shí)，避免利用淘寶網(wǎng)等非官方網(wǎng)絡(luò)平臺(tái)的數(shù)據(jù)計(jì)算市場(chǎng)中間價(jià)格。第三，涉案物品部分可以查明實(shí)際銷售價(jià)格，部分不能查明時(shí)，可查明的部分可以按照實(shí)際銷售價(jià)格計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額，未查明的部分按照被侵權(quán)產(chǎn)品市場(chǎng)中間價(jià)格計(jì)算。